Вопрос: Просим разъяснить, вправе ли заказчик установить в контракте, предусматривающем обязанность участника закупки привлекать к исполнению контракта субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМП, СОНКО и притом исполняющемся на протяжении более чем одного года, долю привлечения субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМП, СОНКО в привязке к объему обязательств, подлежащих исполнению в том или ином конкретном году исполнения контракта? Не будет ли такое условие незаконным вмешательством в хозяйственную деятельность поставщика (подрядчика, исполнителя) ввиду того, что напрямую положениями ч. 5 ст. 30 Закона № 44-ФЗ и Типовыми условиями, утв. постановлением Правительства РФ от 23.12.2016 № 1466, возможность его установления не предусмотрена?

Вопрос возникает в связи со следующей распространенной на практике ситуацией.

Допустим, администрация сельского поселения заключила контракт на благоустройство набережной на сумму 200 млн руб., по условиям которого подрядчик привлекает субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМП, СОНКО в объеме 30 % от цены контракта. Контракт исполняется на протяжении двух лет: объем финансирования в год заключения контракта — 100 млн руб., еще 100 млн руб. — на следующий год.

СГОЗ заказчика в обоих годах составляет 110 млн руб., из которых 100 млн руб. — сумма средств на оплату по вышеуказанному контракту на благоустройство.

Если подрядчик решит привлечь субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМП, СОНКО на 30 % от цены контракта (60 млн руб.) в первый же год исполнения контракта, это приведет к тому, что на второй год заказчик не сможет показать выполнение требований ч. 1 ст. 30 Закона № 44-ФЗ. Ведь в силу подп. «е» п. 2 Требований, утв. ПП РФ № 238, в поз. 6 раздела II Отчета учитываются только объемы фактического привлечения в отчетном году к исполнению контрактов субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМП, СОНКО.

 

Ответ Минфина России:

Ч. 5 ст. 30 Закона № 44-ФЗ установлено, что заказчик при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) вправе установить в извещении об осуществлении закупки требование к поставщику (подрядчику, исполнителю), не являющемуся СМП или СОНКО, о привлечении к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО.

Условие о привлечении к исполнению контрактов субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО в случае, предусмотренном частью 5 статьи 30 Закона № 44-ФЗ, включается в контракты с указанием объема такого привлечения, установленного в виде процента от цены контракта (ч. 6 ст. 30 Закона № 44-ФЗ).

При этом включение в контракт условия, предусматривающего обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) по привлечению к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО в том или ином конкретном году исполнения контракта, положениями Закона № 44-ФЗ не установлено.

Необходимо отметить, что согласно принципу обеспечения конкуренции, установленному ст. 8 Закона № 44-ФЗ, запрещается совершение заказчиками любых действий, которые противоречат требованиям Закона № 44-ФЗ, в т. ч. приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.

Таким образом, включаемые в контракт условия должны соответствовать требованиям Закона № 44-ФЗ, в т. ч. в части недопущения ограничения количества участников закупки.

Комментарий к ответу Минфина России. Из разъяснения однозначно следует, что «включение в контракт условия, предусматривающего обязанность поставщика (подрядчика, исполнителя) по привлечению к исполнению контракта субподрядчиков, соисполнителей из числа СМП, СОНКО в том или ином конкретном году исполнения контракта, положениями Закона № 44-ФЗ не установлено». В связи с этим во избежание реализации риска, о котором говорилось в вопросе, заказчикам рекомендуется осуществлять закупки у СМП, СОНКО в таком объеме, чтобы исполнение требований закона к минимальной доле таких закупок выполнялись независимо от действий контрагентов по привлечению субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМП, СОНКО.