15 октября 2021
Рубрика "Вопрос дня"
ВОПРОС
Планируется закупка продуктов питания на 2022 год. Обязаны ли мы выделять в отдельный лот продукты из перечня, утвержденного приказом Минфина России от 04.06.2018 № 126н (далее — Приказ № 126н), и продукты из перечня, утвержденного постановлением Правительства РФ от 14.07.2014 № 649 (далее — ПП РФ № 649)? И как быть с продуктами, которые входят в оба перечня (например, «крахмал картофельный», код КТРУ 10.62.11.110-00000010)?
Планируется закупка продуктов питания на 2022 год. Обязаны ли мы выделять в отдельный лот продукты из перечня, утвержденного приказом Минфина России от 04.06.2018 № 126н (далее — Приказ № 126н), и продукты из перечня, утвержденного постановлением Правительства РФ от 14.07.2014 № 649 (далее — ПП РФ № 649)? И как быть с продуктами, которые входят в оба перечня (например, «крахмал картофельный», код КТРУ 10.62.11.110-00000010)?
ОТВЕТ
Согласно п. 3 Приказа № 126н не могут быть предметом одного контракта (одного лота) товары, указанные в приложениях к данному приказу и не указанные в них.
С продуктами, включенными и не включенными в перечень, утвержденный ПП РФ № 649, нет аналогичной определенности, поскольку ни указанное постановление, ни ст. 28 Закона № 44-ФЗ, во исполнение которой оно принято, не содержит аналогичного запрета. Очевидно, однако, что порядок предоставления преимуществ учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы (далее — УИС) может быть реализован только в том случае, если объект закупки состоит ИСКЛЮЧИТЕЛЬНО из товаров, включенных в перечень, утвержденный ПП РФ № 649.
В случае включения в один объект закупки товаров, включенных и не включенных в указанный перечень, любое действие заказчика будет приводить к нарушению ст. 28 Закона № 44-ФЗ:
• если заказчик не установит преимущества в отношении цены контракта, предлагаемой учреждением или предприятием УИС, то тем самым он не исполнит обязанность по предоставлению преимуществ при закупке товаров, определенных Правительством РФ;
• если заказчик установит преимущества для учреждений и предприятий УИС, такие преимущества будут незаконными в отношении товаров, не включенных в утвержденный ПП РФ № 649 перечень.
В связи с изложенным многие контрольные органы считают недопустимым объединение в один объект закупки товаров, включенных и не включенных в вышеуказанный перечень.
Приведем в качестве типичного примера правовой оценки извлечение из решения Калужского УФАС России от 11.11.2019:
«Заказчиком включены в один лот товары, включенные в перечень, утвержденный ПП РФ № 649, а также не входящие в указанный перечень, что могло привести к ограничению количества участников закупки и является нарушением ч. 2 ст. 8 и п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ. Действия заказчика могут быть квалифицированы по ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ».
Неустановление преимуществ для учреждений и предприятий УИС признавалось нарушением ч. 2 ст. 28 Закона № 44-ФЗ в решениях Омского УФАС России от 19.04.2021 № 055/06/67-407/2021, Ростовского УФАС России от 22.03.2021 по делу № 061/06/64-528/2021, от 25.12.2018 по делу № 2202/03, Московского УФАС России от 07.12.2018 по делу № 2-57-15259/77-18.
Встречаются, однако, и такие решения, в которых контрольные органы допускают возможность формирования «смешанного» объекта закупки (из товаров, включенных и не включенных в утвержденный ПП РФ № 649 перечень), ссылаясь на отсутствие формального запрета поступать указанным образом. Примером могут служить решения Нижегородского УФАС России от 02.04.2021 № 052/06/105-741/2021 (07/128-РК), Санкт-Петербургского УФАС России от 11.12.2020 по делу № 44-6453/20, Ставропольского УФАС России от 28.06.2019 по делу № 026/06/64-729/2019, Дагестанского УФАС России от 25.10.2018 № 1534А-2018.
Не вызывает сомнений, что наиболее безопасный для заказчика вариант — это закупка товаров, подпадающих под действие ПП РФ № 649, отдельно от прочих. В случае закупки продуктов питания, подпадающих и не подпадающих под действие Приказа № 126н и ПП РФ № 649, лоты нужно формировать следующим образом:
1) продукты, не подпадающие под действие ни Приказа №126н, ни ПП РФ № 649;
2) продукты, подпадающие под действие Приказа №126н, но не ПП РФ № 649;
3) продукты, подпадающие под действие ПП РФ № 649, но не Приказа №126н;
4) продукты, подпадающие под действие и Приказа №126н, и ПП РФ № 649.
Кроме того, при закупке продуктов питания необходимо помнить о постановлении Правительства РФ от 22.08.2016 № 832 «Об ограничениях допуска отдельных видов пищевых продуктов, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Продукты, подпадающие под действие вышеуказанного постановления, также следует закупать отдельно.
Согласно п. 3 Приказа № 126н не могут быть предметом одного контракта (одного лота) товары, указанные в приложениях к данному приказу и не указанные в них.
С продуктами, включенными и не включенными в перечень, утвержденный ПП РФ № 649, нет аналогичной определенности, поскольку ни указанное постановление, ни ст. 28 Закона № 44-ФЗ, во исполнение которой оно принято, не содержит аналогичного запрета. Очевидно, однако, что порядок предоставления преимуществ учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы (далее — УИС) может быть реализован только в том случае, если объект закупки состоит ИСКЛЮЧИТЕЛЬНО из товаров, включенных в перечень, утвержденный ПП РФ № 649.
В случае включения в один объект закупки товаров, включенных и не включенных в указанный перечень, любое действие заказчика будет приводить к нарушению ст. 28 Закона № 44-ФЗ:
• если заказчик не установит преимущества в отношении цены контракта, предлагаемой учреждением или предприятием УИС, то тем самым он не исполнит обязанность по предоставлению преимуществ при закупке товаров, определенных Правительством РФ;
• если заказчик установит преимущества для учреждений и предприятий УИС, такие преимущества будут незаконными в отношении товаров, не включенных в утвержденный ПП РФ № 649 перечень.
В связи с изложенным многие контрольные органы считают недопустимым объединение в один объект закупки товаров, включенных и не включенных в вышеуказанный перечень.
Приведем в качестве типичного примера правовой оценки извлечение из решения Калужского УФАС России от 11.11.2019:
«Заказчиком включены в один лот товары, включенные в перечень, утвержденный ПП РФ № 649, а также не входящие в указанный перечень, что могло привести к ограничению количества участников закупки и является нарушением ч. 2 ст. 8 и п. 1 ч. 1 ст. 33 Закона № 44-ФЗ. Действия заказчика могут быть квалифицированы по ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП РФ».
Неустановление преимуществ для учреждений и предприятий УИС признавалось нарушением ч. 2 ст. 28 Закона № 44-ФЗ в решениях Омского УФАС России от 19.04.2021 № 055/06/67-407/2021, Ростовского УФАС России от 22.03.2021 по делу № 061/06/64-528/2021, от 25.12.2018 по делу № 2202/03, Московского УФАС России от 07.12.2018 по делу № 2-57-15259/77-18.
Встречаются, однако, и такие решения, в которых контрольные органы допускают возможность формирования «смешанного» объекта закупки (из товаров, включенных и не включенных в утвержденный ПП РФ № 649 перечень), ссылаясь на отсутствие формального запрета поступать указанным образом. Примером могут служить решения Нижегородского УФАС России от 02.04.2021 № 052/06/105-741/2021 (07/128-РК), Санкт-Петербургского УФАС России от 11.12.2020 по делу № 44-6453/20, Ставропольского УФАС России от 28.06.2019 по делу № 026/06/64-729/2019, Дагестанского УФАС России от 25.10.2018 № 1534А-2018.
Не вызывает сомнений, что наиболее безопасный для заказчика вариант — это закупка товаров, подпадающих под действие ПП РФ № 649, отдельно от прочих. В случае закупки продуктов питания, подпадающих и не подпадающих под действие Приказа № 126н и ПП РФ № 649, лоты нужно формировать следующим образом:
1) продукты, не подпадающие под действие ни Приказа №126н, ни ПП РФ № 649;
2) продукты, подпадающие под действие Приказа №126н, но не ПП РФ № 649;
3) продукты, подпадающие под действие ПП РФ № 649, но не Приказа №126н;
4) продукты, подпадающие под действие и Приказа №126н, и ПП РФ № 649.
Кроме того, при закупке продуктов питания необходимо помнить о постановлении Правительства РФ от 22.08.2016 № 832 «Об ограничениях допуска отдельных видов пищевых продуктов, происходящих из иностранных государств, для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Продукты, подпадающие под действие вышеуказанного постановления, также следует закупать отдельно.
На вопрос отвечала
Ольга Никитина.