Если условиями извещения о закупке предусматривалось предоставление обеспечения исполнения контракта (далее — ОИК), контракт заключается только после предоставления такого обеспечения участником закупки. Одним из способов предоставления ОИК является независимая гарантия. С 1 октября 2022 г. такие гарантии выдаются по типовой форме независимой гарантии, представляемой в качестве ОИК (далее — НГ ОИК). Вместе с тем анализ правоприменительной практики показывает, что работы по проверке предоставляемых НГ ОИК у заказчиков не убавилось. В связи с этим предлагаем вашему вниманию чек-лист по проверке представленной НГ ОИК на соответствие предъявляемым требованиям.

1. Проверка информации о принципале. Информацию в полях «Место нахождения, телефон, адрес электронной почты принципала» необходимо сверить с данными об участнике закупки, указанными в ЕГРЮЛ/ЕГРИП. Убедитесь, что они совпадают с информацией о месте нахождения принципала в НГ ОИК!

Пример

В НГ ОИК было указано место нахождения принципала: 107031, г. Москва, ул. Рождественка, д. 5/7, стр. 2, эт. 3, пом. V, оф.179, в то время как согласно выписке из ЕГРЮЛ юридический адрес принципала другой: 107031, г. Москва, ул. Рождественка, д. 5/7, стр. 2, эт. 3, пом. V, к. 4, оф.179.

Правовая оценка УФАС: указание в гарантии некорректного адреса места нахождения принципала противоречит требованиям законодательства РФ.

Обратите внимание, что ко всем необязательным к указанию в НГ ОИК сведения в типовой форме НГ ОИК имеется сноска <1> «Указывается при наличии». Это номер НГ ОИК, БИК гаранта, коды ОКТМО гаранта и принципала. Отсутствие в НГ ОИК реквизитов, не помеченных соответствующей сноской, будет основанием для отклонения заявки по п. 7 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ. Поэтому указание, например, номера телефона и адреса электронной почты принципала является строго обязательным.

2. Проверка информации о бенефициаре (поле «Место нахождения, телефон, адрес электронной почты бенефициара» и сопутствующие коды). Практика показывает, что нередко в представленной гарантии отсутствуют телефон и адрес электронной почты заказчика. А то и вовсе в качестве бенефициара указывается не заказчик, а иное лицо (например, уполномоченный орган, проводивший закупку).

3. Сумма независимой гарантии, подлежащая уплате гарантом бенефициару. Согласно п. 1 ч. 2 ст. 45 Закона № 44-ФЗ независимая гарантия должна содержать сумму, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом в соответствии со ст. 96 Закона № 44-ФЗ (указывается заказчиком в извещении о закупке). При проверке НГ ОИК необходимо убедиться, что указанная в ней сумма в точности совпадает с размером ОИК, определенным в извещении о закупке. Если эти величины различаются, участник закупки признается уклонившимся от заключения контракта в силу ч. 5 ст. 96 Закона № 44-ФЗ.

Пример

 Сумма ОИК определена в извещении о закупке и проекте контракта
в размере 5 % от НМЦК, что составляет 63 002 руб. 63 коп. Однако по условиям представленной НГ размер подлежащей уплате гарантом бенефициару суммы составил 63 002 руб. 60 коп.

Итог: участник закупки правомерно признан уклонившимся от заключения контракта.

Кроме того, не допускается предоставление нескольких независимых гарантий на общую сумму, равную размеру ОИК, либо предоставление «комбинированного» ОИК (когда часть суммы ОИК вносится деньгами на указанный заказчиком счет, а на оставшуюся часть предоставляется НГ ОИК). Обоснование простое: в НГ ОИК должна быть указана сумма ОИК, а не какая-то другая, отличная от нее сумма.

4. Срок вступления НГ ОИК в силу. Как следует из сноски <5> к типовой форме НГ ОИК, при заполнении соответствующего прочерка в НГ ОИК указывается срок, определяемый календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Такой срок может определяться также указанием на событие.

При этом с 1 октября 2024 г. был изложен в новой редакции п. 16 типовой формы НГ ОИК: «Настоящая независимая гарантия вступает в силу, обязанности по договору предоставления настоящей независимой гарантии подлежат исполнению <8-1> со дня заключения контракта, для обеспечения исполнения которого выдана настоящая независимая гарантия». В сноске <8-1> сказано, что слова «обязанности по договору предоставления настоящей независимой гарантии подлежат исполнению» указываются в случае заключения гарантом и принципалом такого договора.

При проверке НГ ОИК важно проследить, чтобы указанный в «шапке» срок вступления гарантии в силу не противоречил п. 16 типовой формы НГ ОИК. Приведем примеры неверных формулировок:

• «срок вступления независимой гарантии в силу с даты выдачи независимой гарантии»;
• «с даты получения гарантом письменного уведомления бенефициара о принятии гарантии».

5. Срок действия НГ ОИК. Как следует из ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ, срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в т. ч. в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона № 44-ФЗ.

Участник закупки, с которым заключается контракт, рассчитывает необходимый срок действия НГ ОИК самостоятельно. Вместе с тем в правоприменительной практике существуют различные подходы к определению срока исполнения обязательств, исходя из которого рассчитывается срок действия НГ ОИК.

Позиция 1. Срок исполнения обязательств, обеспечиваемых НГ ОИК, равняется сроку исполнения основного обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя).

Пример

Позиция заказчика и УФАС: срок окончания работ — не позднее 31 мая 2023 г. Документом, подтверждающим сдачу результатов работ и, соответственно, факт их выполнения, является документ о приемке. По условиям контракта подрядчик размещает в ЕИС документ о приемке в течение 5 рабочих дней с даты окончания выполнения работ. С учетом размещения документа о приемке срок окончания выполнения работ — до 7 июня 2023 г., а значит, НГ ОИК должна быть действительной как минимум до 7 июля 2023 г. Поскольку представленная НГ ОИК имеет срок действия по 3 июля 2023 г., участник закупки признан уклонившимся от заключения контракта.

Правовая оценка судов: по условиям контракта датой окончательного выполнения работ считается дата подписания сторонами документа о приемке. Следовательно, документ о приемке должен быть размещен подрядчиком в ЕИС не позднее установленного контрактом срока окончания работ, т. е. до 31 мая 2023 г. (включительно). Работы считаются выполненными именно в момент их предъявления к приемке в случае последующего подписания заказчиком актов выполненных работ без замечаний, а предъявление работ к приемке по истечении установленного срока их выполнения (в данном случае — после 31 мая 2023 г.) является одним из оснований для ответственности за просрочку.

Позиция 2. Срок исполнения обязательств, обеспечиваемых НГ ОИК, включает в себя срок исполнения основного обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя), а также срок приемки результатов исполнения контракта заказчиком.

Аргументация

Под исполнением контракта понимается исполнение обязательств по контракту как поставщиком, так и заказчиком, а сроком исполнения контракта является срок выполнения своих обязательств надлежащим образом последней из сторон контракта независимо от того, заказчик это или поставщик. Таким образом, для целей определения срока действия НГ ОИК срок исполнения контракта должен определяться с учетом не только срока выполнения работ подрядчиком, но и срока приемки работ заказчиком.

Конечно, наименее конфликтным для заказчика будет следование первому из приведенных подходов. Но если вы знаете, что на территории вашего судебного округа практика идет по второму пути, то можете использовать соответствующий подход в своей работе (особенно если такой порядок исчисления срока действия НГ ОИК был закреплен в извещении о закупке).

Установление срока действия НГ ОИК, который меньше предусмотренного законом, — чрезвычайно распространенная причина для отказа в принятии гарантии.

Пример